這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

撰文:張改娟

上週五,美國證券交易委員會(SEC)針對數字資產證券交易託管經紀商在交易處理流程方面發佈了一份無異議函。具體來說,SEC 交易與市場部工作人員表示,交易數字資產證券的經紀商在滿足特定的情況下,可實施「三步法」來降低運營及結算風險並保護投資者。

在瞭解該封無異議函包括的具體事項以及代表的含義之前,我們先來看看由 SEC 出具的無異議函指的是什麼?會在什麼樣的情況下發布?

無異議函是什麼?

無異議函(No Action Letters),也稱不行動函。個人或實體如果不確定某個產品、服務或某種行爲是否違反聯邦證券法,就可以要求美 SEC 工作人員發佈無異議函。工作人員在分析所涉及的特定事實和情況並對適用的法律和規則進行討論後,會考慮是否發佈無異議函。若工作人員同意該請求併發布無異議函,則意味着建議 SEC 就相關行爲不採取執法行動。

SEC 爲何會針對數字資產交易問題發佈無異議函?

9 月 25 日,美 SEC 交易與市場部 發佈 了這份無異議函,並致信美國金融業監管局(FINRA)風險監督和運營法規副總裁 Kris Dailey。

該封無異議函重點如下:

在滿足維持至少 25 萬美元淨資本、不負責結算交易等四種情況下,運營交易數字資產證券的 ATS 的經紀商(以下簡稱數字資產證券交易經紀商)若實施「三步法」來降低結算風險和保護投資者,則 SEC 工作人員將不會建議 SEC 對此採取執法行動。值得注意的是,這裏僅針對不執行結算的託管經紀交易商

美 SEC 針對數字資產證券交易發佈的無異議函究竟意味着什麼?

注:ATS 指符合聯邦證券法中「交易所」定義的交易系統。

事實上,該封無異議函是對 2019 年 7 月份由 SEC 和 FINRA 發佈的《聯合工作人員聲明》中關於數字資產證券交易經紀商的交易處理流程及方式的迴應。

2019 年,市場參與者就針對數字資產證券的託管和交易等是否適用於聯邦證券法和美國金融業監管局的相關規則提出疑問。對此,美 SEC 交易與市場部門和 FINRA 在 2019 年 7 月份發佈了一份《聯合工作人員聲明》。在該聲明中,工作人員表示,尋求參與數字資產證券市場的實體(企業和個人)必須遵守聯邦證券法,可能還需要在美 SEC 進行註冊,併成爲自我監管組織(多數情況下爲 FINRA)的成員。如果實體是經紀交易商,還必須遵守經濟交易商的財務責任規則,包括 1934 年《證券交易法》所規定的託管要求,即客戶保護規則。該規則要求經濟交易商將客戶資產與公司資產隔離開來,以保護投資者。

工作人員還針對《證券交易法》中第 15c3-3 (b)條款作出了討論,並描述了數項涉及數字資產證券的非託管活動。同時,該聲明最後指出,這並非是 SEC 或 FINRA 的規則、法規或指南,僅代表工作人員觀點。

SEC 表示,這種非託管的 ATS 的交易處理分爲以下以下四個流程:

  1. 買賣雙方將各自的訂單發送至 ATS;
  2. ATS 匹配訂單;
  3. ATS 將匹配完成的交易通知買賣雙方;
  4. 買賣雙方進行雙邊結算接或通過要求其各自的託管方來代表他們進行雙邊交易。

自《聯合工作人員聲明》發佈以來,幾家數字資產證券交易經紀商就聯繫到 SEC 的工作人員稱,上述流程增加了操作和結算風險。他們希望將交易處理流程簡化爲三步,以減少運營和結算風險。

  1. 買賣雙方將各自的訂單發送至 ATS,並將訂單信息提交給各自的託管方。在 ATS 通知託管方匹配時,買賣雙方指示各自的託管方根據其訂單條款結算交易;
  2. ATS 匹配訂單;
  3. ATS 將匹配好的交易信息通知給買賣雙方及其各自的託管方,由託管方執行附有條件的指示。

這意味着,在「三步法」中,託管方將根據步驟一中收到的指示代表買賣雙方進行結算。不過,與四步法類似,經紀交易商不保證、不負責結算交易,也不會控制結算完成之前買賣雙方的資產。

尋求實施「三步法」的數字資產證券交易經紀商還作了補充說明,以解決資產控制的擔憂。

  1. 經紀交易商將維持至少 25 萬美元的淨資本
  2. 經紀交易商和其客戶之間的協議明確規定,經紀交易商不保證或不負責結算交易;
  3. 經紀交易商將建立程序來評估交易的數字資產證券是否符合有效的註冊聲明或註冊豁免;
  4. 確保數字資產證券的交易符合聯邦證券法的規定。

基於此,SEC 交易與市場部門表示,在上述情況下,如果交易數字資產證券的 ATS 的經紀交易商實施「三步法」,工作人員將不會向 SEC 建議根據證券交易法 15(c)(3) 條款和 15(c)(3) 規則來採取執法行動。

這意味着什麼?

儘管該封無異議函僅針對在此信中規定情況下的 ATS 交易數字資產證券的情況,不涉及經紀商對數字資產證券的託管或控制,也僅代表 SEC 工作人員對執法行動的立場或意見,並非法律規則,然而,這對數字資產證券的交易便捷性、流動性方面卻起到了促進作用。

美國律師事務所卡爾頓菲爾德(Carlton Fields)律師 Drew Hinkes 表示,該封無異議函將爲數字資產證券交易帶來以下幾個變化:

  • 交易數字資產證券變得更加容易;
  • 經紀商明確數字資產證券交易的處理規則;
  • 託管方的角色將變得更爲重要;
  • 經紀交易商需要評估交易的數字資產證券是否符合有效的註冊聲明或註冊豁免;
  • 有助於提高數字資產證券的流動性。

美 SEC 針對數字資產證券交易發佈的無異議函究竟意味着什麼?

另一方面,美國貨幣監理署(OCC)代理署長 Brian Brooks 表示,該封無異議函致力於在新興資產領域中保護投資者。

美 SEC 針對數字資產證券交易發佈的無異議函究竟意味着什麼?

由此可見,這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

目前,美 SEC 還未確定數字資產的證券屬性問題。今年 7 月份,美國商品期貨交易委員會(CFTC)主席 Heath Tarbert 表示,CFTC 正在等待 SEC 確定數字資產的證券屬性,以允許更多數字資產的期貨交易。其解釋稱,「確定數字資產是否爲證券是「SEC 的唯一職責」。在法律層面來說,數字資產屬於一個特別棘手的領域。要真正發揮這個領域的全部潛力,我們需要與國際合作。」

但已經有越來越多的跡象表明,美 SEC 有望在未來幾年內加速出臺數字資產相關規則。8 月份,美國參議院行政會議確認 SEC 委員 Hester Peirce 將連任第二任期,將於 2025 年屆滿。於 2018 年上任的 Hester Peirce 對加密貨幣和區塊鏈較爲友好,倡導批准比特幣 ETF。今年 2 月份 Hester Peirce 正式提議爲不違反美國證券法的加密貨幣項目提供 3 年寬限期。9 月初,Hester Peirce 在接受 採訪 時表示,「DeFi 雖然目前還處於初期階段,但這已經引起了 SEC 的注意,因爲 DeFi 提出了「改變遊戲規則」的問題。這將挑戰我們的監管方式。」